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眾專家探討全過程工程咨詢中的法律問題 推動咨詢行業新發展

作者:   發布時間:2019-05-29 10:00:00   瀏覽次數:152

 5月20日,中國采購與招標網、中國名企排行網在北京西國貿大酒店成功舉辦“2019中國全過程工程咨詢高峰論壇”,本次論壇的主題是“全過程、新機遇、大發展”,共設置了10個分論壇,針對工程咨詢、招標代理、工程監察、項目管理、工程法律等方面展開了激烈的討論。在分論壇“全過程工程咨詢中的法律問題的探討”環節,主辦方邀請到了北京思泰工程咨詢有限公司總裁何佰洲先生;北京德恒律師事務所迪拜辦公室主任賈懷遠先生;天達共和律師事務所高級合伙人翟聳君先生;浙江六和(溫州)律師事務所副主任管理合伙人李雪品女士等行業內知名專家做客論壇,通過探討在全過程工程咨詢中涉及到的相關法律問題,對中國工程制度的變革進行深度解析,對工程建設項目進行制度規劃并提出了懇切的意見和合理的建議,本論壇由大成律所高級合伙人袁華之先生主持。

  深度變革中國工程制度 助力咨詢行業迎來發展春天

  2017年起,國務院、住建部一直在對中國工程制度進行深度變革,所關注的方面包括了全過程咨詢,從業資質審核等,國家相關部門的高度重視以及行業自身的不斷完善,都在深刻地影響著中國的未來工程建設項目管理的質量與水平。何佰洲先生曾長期參與全過程咨詢領域政策的制定和研究,因此首先由他對全過程咨詢領域的背景展開了細致介紹。

  目前,國務院對于建筑行業高度重視,針對建筑業改革和普遍存在的問題提出了《關于推進全過程工程咨詢服務發展的指導意見》,不僅保證了工程項目的高質量標準,而且對項目的投資效率具有一定的促進作用,同時該意見的出臺為咨詢行業帶來了極大的利好,咨詢行業的春天即將到來,如何把握機遇、充分利用平臺去創造咨詢領域的巨大價值成為了咨詢行業關注的重點問題。

  何佰洲先生特別提醒,2017年11月6日國家發改委印發了工程咨詢行業管理辦法,對于咨詢領域來說既存在著紅利,同時也蘊含著巨大的挑戰,目前國家形成了一個完整的全過程規制要求,這就要求咨詢領域工作者在崗位上一定要敬業、做有道德的咨詢行業,避免工作出現不合規的情況。

  全面發揮法律服務作用 為全過程咨詢提供有力保障

  近兩年,全過程咨詢工作越來越依靠于堅實有力的法律環境,如果缺少了一定的法律規制,就會容易導致混亂局面的產生。隨著試點工作的深入推進,各試點也都出臺了相應的管理辦法,針對資質、招投標、聯合體等做出了很多規定。作為工程總承包法律服務領域的資深從業者,李雪品女士也參與了較多PPP項目,并且對于全生命周期和物有所值概念做了一定的研究,她指出全過程咨詢應當是一個技術工程咨詢,一般而言,工程項目的全過程包括前期的調研、設計、勘察、施工,以及最后的造價結算和其中的監理工作,還包括后期運營的過程,而法律則是將這整個體系串聯起來的關鍵因素。

  如何發揮法律服務在全過程咨詢中的作用?

  首先要明確服務對象,樹立專業咨詢形象。目前全過程咨詢仍然處在一個相對的市場培育期,業主的付費意愿并不強烈,如何更加有效地讓服務對象主動接受,并且愿意為項目承擔相應的費用,接受全過程咨詢的服務是咨詢企業所要考慮的問題。在這個過程中,明確服務對象是第一位的,只有在確定了服務對象的基礎上,才可以針對業主的具體訴求去提供相應的服務。其次咨詢企業不僅要考慮資源的整合問題,而且應該清醒意識到道德風險的存在,咨詢服務的專業化程度和道德風險的高低都會影響業主的付費意愿。

  其次是要區別化合同文本,具體情況具體分析。隨著全過程咨詢領域的不斷發展,2018年以來各地相繼推出了關于全過程咨詢服務的示范性文本,全過程咨詢在執行過程中的規制越來越嚴格,趨向于具體化、標準化和規范化。關于標準化合同文本的編制問題,李雪品女士建議以FIDIC條款的白皮書為基礎,結合在咨詢過程當中的單一主體承包,或者是在聯合體承包模式狀況下區別化制作合同文本,針對國內全過程咨詢的現實狀況采取不同的解決方案。

  還有就是是劃分合同范圍,靈活應對招投標規定。在全過程咨詢服務中,發改委16號令對于必須招投標的項目做出了明確規定,因此對于“在整合過程中出現超出招投標金額范圍”的問題,李雪品女士指出,全過程咨詢過程當中勘察、設計和監理這塊法律上屬于一個工程合同,而其他涉及到招投標的咨詢服務可以采取靈活的方式,如果明確指出需要招投標則按照規定來實施,如果非必須則可以采用政府采購模式或者是民間的自由協議模式進行實施。

  法律服務地位逐步提升 綜合咨詢成工程領域新熱點

  關于在全過程咨詢中應該采取何種法律規制,來自天達共和律師事務所的高級合伙人翟聳君先生首先對于法律服務在工程建設過程中的發展歷史進行了總結,在他看來隨著工程項目建設領域的不斷發展,項目中所需要法律服務最早只有在發生爭議時才被想起,但是現在法律服務被進一步前置到合同審查、合同談判,甚至是立項調研階段,法律服務在工程項目建設中的地位逐漸提升,并且財政部在2017年出臺27號文等一系列的文件也指出,比須在工程可行性研究報告當中明確資金來源、資金屬性,這更是進一步提高了對于包括法律、財務、造價等一系列的綜合咨詢服務的重視程度。

  那么全過程咨詢服務的現狀都有哪些呢?

  目前,在工程項目建設的過程中,往往由于管理權限、責任劃分等不同因素的影響,造成了工程項目存在時間和空間兩個范圍內的差別,對于如何解決這種差別,翟聳君先生指出,很大的方式就是要依靠全過程咨詢服務,通過全過程咨詢,由咨詢公司制定可行性的政策,協調各個地方政府部門去保障各方的綜合利益。翟律師以真實、生動的案例,向到場的觀眾說明了以FIDIC合同為主的剛性合同向以PPP模式為主的柔性合同轉變的現狀,并且提供了高速軌道、交通通過土地的租讓方式、通過每個廠站附近的土地綜合開發利用、產業導入,通過細分利稅等對于項目公司進行補償、彌補建設虧損的多種方式。

  另一方面,對于可行性研究報告準確性的要求在不斷提高。近期國家新公布了投資條例,政府投資條例7月1號開始生效,該條例更加注重政府審批環節,著重強調了可行性研究報告的準確性要求。翟律師結合建設海濱城市所需的透水混凝土材料的案例,向觀眾說明了建立聯合體的必要性和存在的風險,對于在聯合體條件下如何進行工作分包進行了詳細講解。

  翟律師特別強調,由于目前國務院頒布了政府投資條例,其中與原有指導意見相矛盾的地方在條例頒布后都會進行相應的修改和清理,這就給招標代理機構的工作帶來了時效性風險,因此各機構在與各地方政府溝通的時候要更加注重合規性并且時刻注意政府條例的更新情況。

  打造法律、商務、管理三位一體機制 助力中國企業走出去

  近些年,國家工程建設的質量得到快速的發展,在一定程度上是由于借鑒了很多域外的經驗,在這個過程中那些“走出去”的從業者發揮了極為重要的作用,賈懷遠律師作為其中的典型代表,對于中國企業的走出去有著更為豐富的經驗,他首先對自己的國際工程工作進行了總結,它講述到,自己圍繞FIDIC已經深耕工程領域近20年,他通過對自己親身經歷的回憶,向參會嘉賓深入淺出講解了國際工程的發展歷史、類型和工程的執行情況。他指出在基于FIDIC這種模式下,法律、商務和管理是三位一體的,法律很難從商務區單獨分離出來,也很難把商務管理從商務和管理中區分出來,所以對于中國工程企業如何更好地走出去,他提出了下列幾點建議。

  第一點,國際工程首先需要解決的就是信息不對稱問題,進入新的區域,思維的轉變是非常重要的,是否能夠消除信息差異,是能否保證減少損失的根本技術。

  第二點,要明確區分合同風險和決策風險。合同風險可以依照國際規則、國際慣例和國際公約進行分析和規避,但是如何決策上已經出現了風險,就很難再進行風險的規避了。

  最后一點,在履行的過程當中要嚴格執行合同,合同如何簽訂就如何執行。

  分論壇會議的最后,四位專家級嘉賓就“全過程工程咨詢中的法律問題的探討”這一主題,分別將本次論壇探討的內容凝練為一句話,語句的簡練和內涵的豐富贏得了主持和在場觀眾的一致贊賞,本次論壇也在陣陣熱烈掌聲中圓滿結束。







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